近年，随着有关性侵害犯罪的新情况不断出现，我国《刑法》原来规定的强奸罪等关于犯罪主体和对象的规定，已经不能满足对保护公民的性自主权方面的需要。比如，立法上对同性性侵害行为等问题就存在着空白。同性恋在我国已经成为一种现实存在，同性性侵害案件屡见报端，前不久爆料的“女导演性侵女星”事件、“上海名师涉性侵多名男生”事件和“北京保安‘强奸’同事”案等，一系列案件都在冲击着公众的固有观念。北京朝阳区法院2011年1月对“强奸”18岁男同事的保安李某，以故意伤害罪判处有期徒刑1年。这是我国首例对同性之间性侵害作出的有罪判决，但以故意伤害罪来判决，也显示出法官对法律空白的无奈。另外，自1997年修订时将嫖宿幼女罪刑法从强奸罪中单独分立后，法律界对该罪有关罪名、量刑和内在逻辑等问题，就一直争议不断。随着近期发生在浙江丽水、福建安溪、贵州习水、陕西略阳和浙江永康、河南永城等地的涉嫌嫖宿幼女和强奸幼女案件的不断曝光和宣判，社会各界有关嫖宿幼女罪的存废和修改之争，更是达到白热化程度。有关如何严厉打击针对未成年人的性犯罪问题，保护未成年人的身心健康，也是法律界同仁面临的新问题。上述立法上的空白与不周延，使这类案件的加害人得不到法律有效的制裁，受害人也不能得到有效保护，无形中纵容此类犯罪，导致这类案件发生率逐年升高。面对这些新情况、新问题，笔者就如何从立法上对性侵害犯罪的予以完善进行探讨，以期达到预防该类犯罪、保障公民性自主权的目的。
一、当前强奸罪的立法现状
（一）女性主体的缺位我国法律明文规定,强奸被害人只能是女性,强奸罪犯只能是男性。其理由大致如下:1、强奸犯罪属于性犯罪,其社会危害性主要体现在它侵犯了女性的性自由。男性是性行为的主要攻击者,女性不可能成为强奸男性的主犯。2、虽然法律规定强奸犯罪被害人只能是女性,但认可女性可以成为强奸犯罪中共同犯罪人,如利用、教唆、或者帮助男性强奸女性。在刑法理论上,这些女性分别被称为间接正犯、教唆犯或帮助犯,司法实践中,法律常常视为强奸共犯且以强奸罪定罪量刑的。
（二）男性性权利得不到保护
事实上，就性权利保护而言，我国现行刑法主要规定有第二百三十六条的强奸罪，第二百三十七条第一款、第三款分别规定的强制猥亵、侮辱妇女罪和猥亵儿童罪，第三百五十八条第一款规定的组织卖淫罪和强迫卖淫罪。依据这些条文规定，除组织卖淫罪和强迫卖淫罪对男性性权利有保护外，强奸罪，强制猥亵、侮辱妇女罪及猥亵儿童罪的犯罪对象均不能为14周岁以上的男性。也就是说，14周岁以上的男性因受强制而被迫与他人发生性交或者猥亵之行为是不受法律保护的。按照我国刑法第二百三十六条规定，在我国男性是被明确地排除在被害人的范围之外的。也就是既否认女性强奸男性成立犯罪的可能，也更不承认男性对男性的性侵犯成立强奸罪。
因此，按照罪刑法定的原则，法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚，此类案件是不可能以强奸罪论罪的。由本案的审判结果可见，这则被称为全国首例“男男强奸”的判决并没有惩罚被告人的“强奸行为”，男性特别是那些未成年男性的性权利，还处于法律空白状态。
（三）嫖宿幼女罪或成犯罪分子免死牌
从1997年《刑法》修改将嫖宿幼女设为单独罪名时起，该罪名的存废争论一直没有停止。按照现《刑法》规定，奸淫幼女作为强奸罪的法定从重情节，按强奸罪量刑，最高可至死刑；嫖宿幼女罪法定刑为5年以上有期徒刑，并处罚金，一般最高刑为15年有期徒刑。可见，嫖宿幼女量刑比强奸幼女要轻得多。
二、完善强奸罪立法现状的建议
（一）增设强奸罪的女性主体
随着时代的变迁和人们性观念的解放,女性可以成为强奸罪的直接正犯是一个不争的事实,据英国警方透露,英国两名年轻女性将一男子诱骗至酒店的房间内,趁其不备将该男子捆绑在椅子上,强行给其喂食了“伟哥”并强迫与之发生性行为。作为保障人权的现代刑事立法应该作出积极的回应,这不仅是宪法规定的男女平等法律原则和观念的体现,也是现代法治的根本要求,此不赘言。为此我国刑法应该参照国外一些国家修改强奸罪的成功做法,将“强奸妇女”修改为“强奸他人”,以体现对男女的平等保护。
（二）增加男性为强奸罪的犯罪对象
长期以来，受到男性比较强势这一传统观念的影响，我国历来只注重保护女性的性权利，对男性性权利的保护远远不够。随着社会的发展，这显然已经不能满足我国男性性权利等人身权的刑法保护需要。我们不可否认法律会有一定的滞后性，但是法律也应该做到实事求是，符合现实的需要，面对近年来我国时有发生的“强奸”男性案件。关于如何在刑法中更好地保护男性的性权利，学者之间有一些不同的认识，笔者建议在我国现行刑法典第二百三十六条中将强奸男性作为专门的一款加以规定。
这有两个方面的好处：一方面，这有利于区别不同的男性被害人设置不同的强奸罪构成条件。在当前我国社会背景下，人们对于强奸男性的社会危害性还存在不同的认识。为了减少这部分人的顾虑，我国可以通过增加对强奸男性被害人入罪的一些限制性条件，如限制男性被害人的年龄、身体或者其他方面的条件，适当提高入罪门槛，以便更好地获得社会公众的普遍认同。
另一方面，这有利于针对强奸男性的行为设置不同的量刑情节。考虑到强奸男性与强奸女性在具体行为方式上的差异，我国可以考虑在刑罚轻重上对强奸男性与强奸女性作一些区分，如可考虑规定强奸男性的法定刑之设置适当轻于强奸女性，以更好地贯彻罪责刑相适应原则。
总之，为了加强对男性性权利的保护，我国有必要采取合理的立法方式，将男性纳入强奸罪的对象范围。
（三）建议废除“嫖宿幼女罪”
宁波市文物保护管理条例
浙江省人大常委会
宁波市文物保护管理条例
浙江省人大常委会
（1994年8月31日浙江省第八届人民代表大会常务委员会第十二次会议批准）
目 录
第一章 总 则
第二章 文物保护单位
第三章 考古发掘和馆藏文物
第四章 文物市场和流散文物管理
第五章 文物利用
第六章 奖励与处罚
第七章 附 则
第一章 总 则
第一条 为加强我市文物的保护和管理，保持历史文化名城的传统风貌和特色，根据《中华人民共和国文物保护法》、《中华人民共和国文物保护法实施细则》和《浙江省文物保护管理条例》，结合本市实际，制定本条例。
第二条 在本市行政区域内的下列文物，受国家保护：
（一）具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬、古窑址、古建筑、石窟寺、石刻，以及传统特色街区、地方标志性建筑和构筑物；
（二）与重大历史事件、革命运动、著名人物有关的，具有重要纪念意义、教育意义和史料价值的建筑物、遗址、纪念物；
（三）历史上各时代珍贵的艺术品、工艺美术品；
（四）重要的革命文献资料以及具有历史、艺术、科学价值的手稿、古旧图书资料等；
（五）反映历史上各时代、各民族社会制度、社会生产、社会生活的代表性实物。
具有科学价值的古脊椎动物化石和古人类化石，同文物一样受国家保护。
第三条 市、县（市、区）人民政府负责保护本行政区域内的文物。
市文化（文物）行政管理部门（以下简称文物行政管理部门）负责全市文物保护管理工作。县（市、区）文物行政管理部门，负责本辖区内的文物保护管理工作。
市、县（市、区）文物管理委员会，协调和处理辖区内文物保护管理工作中的重大问题。
开发区、保税区管理委员会，负责辖区内的文物保护管理工作，并接受所在地人民政府文物行政管理部门的业务指导。
乡、镇人民政府和街道办事处协助县（市、区）文物行政管理部门，做好本地区文物保护管理工作。村（居）民委员会可以配备业余文物保护员。
第四条 建设、规划、公安、土地、工商行政管理、海关等部门应当依法做好文物保护管理工作。
任何单位和个人，都有保护文物的义务。
第五条 市、县（市、区）人民政府应当将文物事业费、文物维修费列入本级财政预算，由同级文物行政管理部门统一管理，专款专用，并逐年有所增加。
在城市公用建设、园林建设中，涉及到文物保护、维修的，其保护维修经费应当在城市维护费中列支。
第二章 文物保护单位
第六条 本市的文物保护单位分为全国重点文物保护单位，省级文物保护单位，市、县（市、区）级文物保护单位。
各级文物保护单位的申报和公布，应当按照法定的程序办理。
对已公布的文物保护单位，文物行政管理部门应当作出标志说明，划定保护范围和建设控制地带，建立记录档案，设立专门机构或落实专人管理。
第七条 各级文物保护单位应当在公布之日起一年内，划定必要的保护范围和建设控制地带。
全国和省级文物保护单位的保护范围和建设控制地带，由市、县（市、区）人民政府提出方案，经省文物、建设行政管理部门审核同意后，报省人民政府批准。其他文物保护单位的保护范围和建设控制地带，由文物行政管理部门会同规划行政管理部门提出保护范围和建设控制地带的方
案，报原公布机关批准或省人民政府授权批准。
第八条 尚未公布为文物保护单位的文物史迹，市、县（市、区）文物行政管理部门可以根据其历史、艺术、科学价值，确定公布为文物保护点，并报本级人民政府和省文物行政管理部门备案。
文物保护点的撤销，应当经原公布的文物行政管理部门批准。
第九条 在文物保护单位的建设控制地带内新建、改建建筑物、构筑物，其性质、高度、体量、色彩、密度等应当与该文物保护单位的周围环境风貌相协调，设计方案应当根据文物保护单位的级别，征得同级文物行政管理部门同意后，方可向规划行政管理部门办理有关手续。
第十条 文物保护单位、文物保护点由非文物管理部门使用的，文物行政管理部门应当与使用单位签订委托代管协议或使用协议。使用单位应当负责该文物的经常保养、维修和安全工作。
未经批准擅自占用文物保护单位的，所在地人民政府应当督促其限期搬迁。
第十一条 对已公布的省级历史文化名城、名镇，由所在地县（市、区）规划行政管理部门会同文物行政管理等部门和镇人民政府制定保护规划，经市人民政府审核并报省人民政府批准。
各级风景名胜区保护规划的制订，涉及文物保护单位和文物史迹的，应当有所在地文物行政管理部门参加会审。
《宁波市历史文化名城保护规划》确定的历史文化保护区，规划行政管理部门应当严格实行规划控制，并会同文物行政管理部门制定详细规划和保护措施。在历史文化保护区内进行新建、改建或街面装饰等工程，其设计方案应当征得文物行政管理部门的同意，报规划行政管理部门批准
后，方可实施。
第十二条 旧城改造和开发建设中涉及到文物保护单位，原则上应就地保护，并由建设单位会同该级文物行政管理部门确定保护措施，列入可行性研究报告。未经该级文物行政管理部门同意，有关部门不得批准用地和建设。
因建设工程特殊需要必须对市、县（市、区）级文物保护单位进行迁移的，应当根据文物保护单位的级别，经原公布机关和上一级文物行政管理部门同意，所需迁建费由建设或生产单位列入投资计划。
因旧城改造和开发建设需要迁移属国家所有的文物保护点和有文物价值的建筑，开发建设单位应当无偿移交给文物行政管理部门迁建或保存。
需要迁移的文物保护单位、文物保护点和有文物价值的建筑内的单位和居民，由开发建设单位按有关法规规定负责安置。
第三章 考古发掘和馆藏文物
第十三条 在本市范围内进行地下文物调查勘察或配合基本建设进行抢救性考古发掘，必须严格履行报批手续。在紧迫情况下，经省文物行政管理部门同意后，可先行发掘，并在开工之日起15日内补办报批手续。未经文物行政管理部门批准，任何单位和个人不得擅自进行考古发掘。
第十四条 各级文物行政管理部门应当根据《宁波市历史文化名城保护规划》的规定，划定重点考古区。在重点考古区内进行基本建设，建设单位须取得文物行政管理部门的《地下文物勘探试掘完毕通知书》后，方可向规划行政管理部门申请领取建设用地规划许可证。
配合基本建设进行的地下勘察和考古发掘，所需经费由建设单位列入投资计划。
第十五条 土地使用权出让、转让的，其地下文物仍属国家所有。土地使用权出让或转让过程中涉及文物保护单位、文物保护点、古文化遗址、重点考古区的，其土地开发使用方案的拟定，必须有文物行政管理部门参加。如确需改变文物保护单位的土地用途或保护规划的，应当征得上
级文物、规划、土地等行政管理部门同意，并报原公布的人民政府批准。
第十六条 在基本建设施工或生产中发现文物，有关单位和个人应当保护好现场，并立即报告所在地文物行政管理部门进行处理或发掘。
第十七条 属国家所有的文物藏品，由文物行政管理部门指定文物收藏单位收藏，其他行政部门保管的文物，应当移交给文物收藏单位收藏。国家法律、法规另有规定的，从其规定。
文物收藏单位应当具备以下条件：
（一）有专用的文物藏品库房；
（二）有确保文物安全的防火、防盗、防潮、防虫等设施和必要的技术手段；
（三）有健全的安全、保护、管理制度；
（四）有专职的管理人员。
第十八条 文物收藏单位收藏的文物，不得提供作为拍摄电影、电视片的服装、道具使用。藏品的出馆、复制、拓印和拍摄，按国家有关规定办理报批手续。
第十九条 文物收藏单位收藏的文物，应当按其级别，分别建立藏品档案，并禁止出售或私自赠送。
第四章 文物市场和流散文物管理
第二十条 文物商品购销活动，由国家或省文物行政管理部门依法批准的文物经营单位在规定的范围内进行。未经批准的单位和个人，不得从事文物经营业务。
第二十一条 经国家划定的文物监管物品，允许在文物市场上流通。
各县（市、区）组建文物监管物品市场，须经市文物行政管理部门审核，报省文物行政管理部门批准。
第二十二条 经营文物监管物品的单位和个人，必须向当地文物行政管理部门申报，经审核，报省文物行政管理部门批准后，方可向当地工商行政管理部门申领营业执照。其销售物品应开列清单，经省文物鉴定机构或受其委托的市文物鉴定组鉴定后，加盖监管标识，在指定场所销售，
并接受当地文物、工商行政管理和公安部门的监管。
第二十三条 市、县（市、区）文物行政管理部门可以设立文物市场稽查员，加强对文物市场的稽查和管理。
第二十四条 公安、司法、海关、工商行政管理部门以及其他有关部门，在依法查处盗掘、盗窃、走私和非法经营文物、文物监管物品的违法犯罪活动中，没收或追缴的文物及文物监管物品，应当及时移交给文物行政管理部门。
第二十五条 外贸、银行、冶炼厂、造纸厂、供销社、旧货市场、典当行、废旧物资回收等单位，对收购的各类古旧器物、历史货币、书画、碑帖、革命文献、手稿、书刊等，在发运、出售、冶炼、化浆之前，应当通知文物行政管理部门拣选掺杂在其中的文物和文物监管物品，由文物
行政管理部门作价收购。
第二十六条 外国友好城市、团体或个人赠送的礼品，其中属国家所有并经文物行政管理部门鉴定具有一定文物收藏价值的，应当及时移交给文物行政管理部门收藏。
第二十七条 文物复制品的生产，由市文物行政管理部门按国家规定审批，任何单位和个人不得擅自进行文物复制。
第二十八条 私人收藏的文物，严禁私自卖给外国人和境外人员。
文物出境，按有关法律、法规的规定办理。
第五章 文物利用
第二十九条 有条件对公众开放的文物保护单位和文物收藏单位，可以提供参观、游览和科学研究，充分发挥文物的社会效益和经济效益，但必须保证文物安全，不得损害文物。
属国家所有的文物保护单位，如果需作其他用途，应当根据文物保护单位的级别，由当地文物行政管理部门报原公布的人民政府批准。
第三十条 文物事业单位可以开展有偿服务活动，生产文物仿制品、微缩制品、绘绣制品以及印刷品等，其收入应当主要用于发展文物事业。文物行政管理部门应加强对有偿服务活动的管理。
第三十一条 文物保护单位和其他文物事业单位收藏的文物资料，凡可以公开的，应当有计划编纂出版，并公开发行。
第六章 奖励与处罚
第三十二条 下列在文物保护方面作出贡献的单位和个人，由市、县（市、区）人民政府或者文物行政管理部门给予表彰、奖励。
（一）发现文物受到人为或自然破坏，及时报告或积极抢救、保护、制止，使文物免遭破坏和减少损失的；
（二）向国家捐献私人收藏的珍贵文物、图书的；
（三）文物征集、鉴定、拣选工作有显著成绩的；
（四）在文物市场管理和打击文物走私、盗掘、盗窃等违法犯罪活动中有显著成绩的；
（五）长期从事文物保护、修复、考古、研究工作有显著成绩的；
（六）从事业余文物保护工作有显著成绩的；
（七）对发展文物保护事业有重要创造发明或有重大贡献的；
（八）发现文物及时报告或上交文物行政管理部门，使文物得以妥善保护的。
第三十三条 有下列行为之一者，给予行政处罚：
（一）刻划、涂污、损坏国家保护的文物尚不严重的，由公安部门给予治安处罚，并责令赔偿损失。擅自移动、损毁文物保护标志的，由文物行政管理部门责令其赔偿损失，并处以罚款；
（二）在地下、内水、领海及其他场所发现文物隐匿不报、不上交国家的，由公安机关给予治安处罚，并追缴非法所得的文物；
（三）未经批准，或虽经批准而不按规定标准在文物保护单位的保护范围内进行建设工程或在文物保护单位的建设控制地带内建造各种建筑物、构筑物，破坏环境风貌的，由规划行政管理部门或规划行政管理部门根据文物行政管理部门的意见，责令其停止建设，限期拆除，并可处以2
0000元以下罚款；
（四）在文物保护单位附近进行爆破、挖掘等活动，危及文物安全未造成后果的，由公安部门或公安部门根据文物行政管理部门的意见，予以制止，并可处以罚款；
（五）对使用的文物建筑不履行保养、维修责任或进行破坏性使用的，由文物行政管理部门责令维修，逾期不修或造成文物严重损坏的，责令停止使用或限期迁移，并可处以20000元以下罚款；
（六）在生产、施工中发现文物，隐匿不报，强行施工或哄抢，造成文物损失的，由文物行政管理部门会同有关部门，责令其停止施工或生产，赔偿损失，追缴被哄抢的文物，并可处以20000元以下罚款；
（七）未经文物行政管理部门批准，从事文物购销活动的，由工商行政管理部门没收其非法经营的文物、文物监管物品和非法所得，并可处以20000元以下罚款；
（八）对有重大治安灾害事故隐患的文物保护单位，在公安机关或文物行政管理部门提出意见后仍不整改的，由文物行政管理部门责令整顿或停止开放，并可处以20000元以下罚款。
当事人对依照本条例作出的行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或提起诉讼。
第三十四条 有下列行为之一，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）贪污或盗窃国家文物的；
（二）盗掘古墓葬、古文化遗址的；
（三）故意破坏国家保护的珍贵文物或名胜古迹的；
（四）走私国家禁止出口的文物或进行文物投机倒把活动情节严重的；
（五）国家工作人员玩忽职守，造成珍贵文物损毁或流失的。
任何组织或个人将收藏的国家禁止出口的珍贵文物私自出售或私自赠送给外国人的，以走私论处。
文物工作人员对所管理的文物监守自盗的，依法从重处罚。
第七章 附 则
第三十五条 本条例由宁波市文物行政管理部门负责解释。
第三十六条 本条例自公布之日起施行。
1994年8月31日
